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      司法考試專項背誦——法理學

      司法考試專項背誦——法理學

      唯學網 • 教育培訓

      2015-8-11 15:18

      司法考試

      法理學

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      現在距離司法考試還有一個月的時間,在這一個月的時間準備中我們除了進行專項的做題之外,我們的專項背誦也是必不可少的。為了幫助大家進行接下來的考試,現在唯學小編就為大家?guī)砹岁P于司法考試中法理學的專項知識,希望通過背誦可以幫到大家。

      法與道德的區(qū)別

      1.生成方式上的建構性與非建構性

      法在生成上往往與有組織的國家活動相關,由權威主體經程序主動制定認可,具有形式上的建構性。盡管從進化理性主義上說,法在根本上也是長成的,是累積方式進化來的,非人類智慧預先設計的產物,但在形式上卻不能不承認法的建構性。道德在社會生產生活中自然演進生成,不是自覺制定和程序選擇的產物,自發(fā)而非建構是其本質屬性。

      2.行為標準上的確定性與模糊性

      法有特定的表現形式或淵源,有肯定明確的行為模式和法律后果,因而具體確切,可操作性強;同時,其被任意解釋和濫用的余地小,易排斥恣意擅斷。當然法的確定性也是相對的。道德無特定、具體的表現形式,往往體現在一定的學說、輿論、傳統(tǒng)和典型行為及后果中,其對行為的要求籠統(tǒng)、原則,標準模糊,只具一般傾向性,理解和評價易生歧義。當然道德的這種特征,也是一種優(yōu)長,可使道德在發(fā)展中有相當大的彈性和空間。

      3.存在形態(tài)上的一元性與多元性

      法在特定國家的體系結構基本是一元的,法律上的決策一致是其本性和要求,而這種決策上的一致是通過程序上的正統(tǒng)性達致的。法的一元化存在形態(tài),也使它具有統(tǒng)一性和普適性。由于信念和良心是道德的存在方式,因而道德在本質上是自由、多元、多層次的。

      與此相關的是法律評價的共通性與道德評價的個體化。法的評價是以法的專門化、職業(yè)化為背景的,建立在法律概念、規(guī)則、原則的相對確定性之上,也建立在對法律概念、知識、職業(yè)倫理的共識之上,因而具有最基本的共通性、一致性和可預期性。而道德評價是一種個體化的、非法定性的、主觀的、觀念性的評價,建立在道德標準的模糊性和多元性之上。

      4.調整方式上的外在側重與內在關注

      法一般只規(guī)范和關注外在行為,一般不離開行為過問動機,其所有縝密的設置都主要針對外在行為。道德首先和主要關注內在動機,不僅側重通過內在信念影響外在行為,且評價和譴責主要針對動機,這是道德作為內省自律控制方式的理由,因此成為促進人類自身提升和進步的深刻力量。法律 教育 網

      5.運作機制上的程序性與非程序性

      這種比較最富有意義。法是程序性的,程序是法的核心。法的實體內容通過程序選擇和決定,其生成和實現也與程序相關。程序的本質是交涉性,法以權利、義務為實質內容,所調整的關系往往具有交涉性,因而就特別需要程序提供交涉方式和途徑,提供制度性協(xié)商和對話機制,以使選擇和決定能被交涉中的各方認同和接受。道德的重心在于義務或責任。在道德上,“權利不應成為履行道德義務的誘因”,①義務不對應權利,也不以權利為前提,因而,不存在以交涉為本質的程序;再者,道德以主體內省和自決的方式生成和實現,也使道德與程序無關。

      6.強制方式上的外在強制與內在約束

      法與有組織的國家強制相關,通過程序進行,針對外在行為,表現為一定的物質結果。專門機構、暴力后盾、程序設置、行為針對性和物質結果構成法的外在強制標志。道德在本質上是良心和信念的自由,因而強制是內在的,主要憑靠內在良知認同或責難,即便是輿論壓力和責也只能在主體對譴責所依據的道德準則認同的前提下發(fā)揮作用。

      7.解決方式上的可訴性與不可訴性

      可訴性是法區(qū)別于一切行為規(guī)則的顯著特征,這意味著對與法相關的行為的個別處理是可能和可操作的,且是有預設的實體標準和程序規(guī)則作為依據的,故可實現對相類行為和情形的非差別對待,保證處理和決定的一致性和平等性。此外,法的可訴性還意味著爭端和糾紛解決的終局性和最高權威性。道德不具有可訴性,主要表現為無形的輿論壓力和良心譴責,且輿論的評價或譴責往往是多元的。

      以上就是小編為你帶來的關于司法考試中法理學中法和道德的區(qū)別的介紹,要想了解更多關于司法考試的專題介紹請密切關注唯學網。


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